Англо-саксонська і континентальна системи права часто протиставляються один одному. Інтелектуальна основа першої системи виходить з судового акта, прийнятого судом, і дає прецедентні повноваження на попередні судові рішення. У континентальному праві ж суди набагато менш впливові.
Загальні відомості
Історично склалося так, що континентальна система права являє собою цілу групу правових ідей і систем, в кінцевому рахунку висхідних до архаичному Римському праву, але в значній мірі спираються на наполеонівську, німецьку, канонічну, феодальну і місцеву практику, а також доктринальні штами, такі як природне право, кодифікація і правовий позитивізм.
Концептуально континентальне право виходить з абстракцій, які формулюють загальні принципи і відрізняють матеріальні правила від процедурних. Прецедентне право в ньому вторинне і підпорядковане закону.
Особливості континентальної системи права
У цій системі є великі відмінності між статутом і статтею кодексу. Найбільш вираженими рисами континентальних систем є їх юридичні кодекси з короткими правовими текстами, які зазвичай уникають конкретних казусів.
До ознаками континентальної системи права належить і специфічна кодифікація. Мета кодифікації – надати всім громадянам письмовий звід законів, які застосовуються як безпосередньо до них, так і по відношенню до судів і суддів. Це найпоширеніша система права у світі, що діє в тій чи іншій формі приблизно в 150 країнах. Це значною мірою пов’язано з римським правом, можливо, найскладнішою певною правовою системою, яка датується до сучасної епохи.
Основним джерелом права континентальної системи є кодекс – систематичний збір взаємопов’язаних статей, упорядкований за предметом у певному порядку, в якому пояснюються основні юридичні принципи, заборони, свободи і т. д.
На відміну від збірника законів або каталогів прецедентного права, кодексі викладаються загальні принципи, що виступають як самостійні правові норми.
Що відрізняє англосаксонську систему права від континентальної?
У першому випадку судові прецеденти відіграють роль повноцінних законодавчих актів, в той час як у континентальному праві суди не відіграють такої значної ролі.
На відміну від систем англосаксонського права, континентальні юрисдикції традиційно не бачать великої цінності у прецедентному праві. Переваги, що отримують юристи в процесі справи, ґрунтуючись на досвіді минулих судових рішень, збереглися в англо-американській правовій структурі. Суди в континентальній системі права зазвичай вирішують справи з використанням положень кодексу на індивідуальній основі без посилання на інші судові прецеденти.
Особливості суден
Хоча типове рішення Верховного суду у Франції є коротким і позбавленим пояснень або виправдань, в німецькій Європі (Німеччина, Австрія, Швейцарія, Бельгія та Нідерланди) вищі суди схильні писати більш докладні описи прецедентів, доповнені численними посиланнями на відповідні закони. Те ж саме можна сказати і про російських судах.
Специфічна робота судів в континентальній системі права часто піддається критиці з боку юристів, прихильних англосаксонській системі, найчастіше британської та американської. Хоча юрисдикції континентального права мало покладаються на судові рішення, вони генерують феноменальну кількість зареєстрованих юридичних висновків. Однак це, як правило, неконтрольовано, оскільки немає нормативного вимоги про те, щоб будь-яка справа реєструвалося або публікувалося в законодавчому звіті, за винятком рад державних і конституційних судів. За винятком вищих судів, вся публікація юридичних висновків є неофіційною або комерційної.
Отже, до характерних рис континентальної системи права належить:
- вторинна роль судових прецедентів;
- розвинена кодифікація;
- державні і місцеві законодавчі акти в якості основних джерел права;
- спочатку нерозвинені (в порівнянні з англосаксонським правом) індивідуальні права громадян, схильність до этатизму.
Етимологія
Романо-германську правову сім’ю іноді називають неоримской. Вираз «цивільне право» (civil law), яке застосовують до неї англійською мовою, являє собою переклад латинського терміна jus civile («закон громадян»), який був пізнім терміном для правової системи, домінуючої на “патриціанських” землях Римської імперії, на відміну від законів, що регулюють завойовані народи (jus gentium).
Історія
Континентальне право веде свій початок від класичного римського права (приблизно 1-250 роки нашої ери), і зокрема від Закону Юстиніана (VI ст. н. е..), а своїм подальшим зростанням і розвитком воно зобов’язане Пізнього Середньовіччя. В цей час воно розвивалося під сильним впливом з боку канонічного права.
Доктрини Юстинианского кодексу забезпечили складну модель контрактів, правил і процедур сімейного права, правила складання заповітів, а також сильну монархічну конституційну систему. Римське право розвивалося по-різному в різних країнах. У деяких воно вступило в силу шляхом законодавчого акта, тобто стало позитивним законом, тоді як в інших воно було поширене в суспільстві впливовими вченими та експертами з правових питань.
Середні століття
Римське право розвивалося без перерви у Візантійській імперії до її остаточного падіння в 15-му столітті. Однак, враховуючи численні вторгнення західноєвропейських держав у Візантію в пізній середньовічний період, її закони стали широко адаптуватися і застосовуватися на Заході.
Вперше цей процес почався в Священної Римської імперії, почасти тому закони, які базуються на римському праві, вважалися благородними і “імперськими” по своєму походженню. Перероблене, воно стало основою для законів середньовічної Шотландії, хоча і було сильно деформоване з-за впливу феодального нормандського права. В Англії його викладали в Оксфорді та Кембриджі, але адаптували лише право на заповіт подружжя, оскільки обидва ці закону були успадковані від канонічного і морського права.
Отже, жодна з двох хвиль римського впливу повністю не домінувала в Європі. Римське право було вторинним джерелом, який застосовувався тільки тоді, коли місцеві звичаї і закони не містили в собі рецепту вирішення якогось казусу. Однак через якийсь час навіть місцеве законодавство стало тлумачитися й оцінюватися на його основі, оскільки воно було звичайною європейською правовою традицією і, отже, в свою чергу вплинуло на основне джерело права. Зрештою робота цивільних глоссаторов і коментаторів призвела до розробки єдиного зводу законів і правил, загальної юридичної мови і методу викладання юриспруденції. Таким чином, романо-германська правова сім’я стала загальною для всіх країн Європи.
Кодифікація
Важливою загальною характеристикою континентального права, крім його давньоримського походження, є всеосяжна кодифікація, тобто включення численних загальних норм в цивільні кодекси. Сама рання кодифікація, Кодекс Хаммурапі, написаний у стародавньому Вавилоні в 18-му столітті до нашої ери. Однак цей та багато наступні кодекси були в основному списками цивільних і кримінальних правопорушень, а також способів покарань за злочини. Кодифікація, типова для сучасних цивільних систем, виникла лише з появою Юстинианского кодексу.
Німецькі кодекси були розроблені середньовічними юристами протягом 6-го і 7-го століть, щоб чітко окреслити закон, що діє відносно німецьких привілейованих класів, порівняно з їх підданими, по відношенню до яких застосовувалися норми архаїчного римського права. Згідно з феодальним правом було складено кілька окремих кодексів, спочатку в рамках нормандської імперії (Très ancien coutumier, 1200-1245), а потім в інших місцях для реєстрації регіональних джерел права, митних правил, судових рішень і основоположних юридичних принципів.
Ці кодекси замовлялися знатними лордами, які головували на засіданнях судів по справах феодальних дворів, щоб знати про хід судових процесів. Використання регіональних кодексів, спочатку складених для впливових міст, незабаром стало звичайним явищем на великих територіях. У відповідності з цим деякі монархи зміцнили свої королівства, намагаючись уніфікувати всі наявні кодекси, які служили б законом для всіх земель без винятку. У Франції цей процес централізації континентальної системи права почався з часів Карла VII, який у 1454 році попросив своїх правознавців скласти офіційний закон про короні. Деякі зводи законів того часу дуже вплинули на створення Наполеонівського кодексу і, що важливо, Магдебурзького права, яке використовувалося в північній Німеччині, Польщі та країнах Східної Європи.
Концепція кодифікації отримала подальший розвиток у XVII і XVIII століттях нашої ери в якості вираження як природного права, так і ідей Просвітництва. Політичні ідеали тієї епохи були виражені поняттями демократії, захисту власності та верховенства закону. Ці ідеали вимагали від закону прозорості, визначеності, справедливості та універсальності. Таким чином, поєднання римського права і місцевого законодавства поступилося місце кодифікації законів і кодексів стали основними джерелами континентальної системи права.
Кодифікація за межами Європи
У Сполучених Штатах процес кодифікації почався з «Польового кодексу, прийнятого в Нью-Йорку в 1850 році, а потім Каліфорнійськими кодексами (1872) і федеральними переглянутими статутами (1874). Яскравим прикладом американської кодифікації є діючий і понині Кодекс Сполучених Штатів, прийнятий не так давно за мірками історії юриспруденції – в 1926 році.
В Японії на початку ери Мейдзі європейські правові системи, особливо цивільне право Німеччини та Франції, були основними моделями для місцевої судової і правової системи. У Китаї Цивільний кодекс Німеччини був введений в наступні роки династії Цин, таким чином, тодішні китайські влади копіювали досвід японців. Крім того, він і ліг в основу закону Китайської Республіки після Сіньхайської революції 1911 року і досі залишається в силі на Тайвані. Більш того, Корея, Тайвань і Маньчжурія, як колишні японські колонії, перебували під сильним впливом її законодавчої системи, яка, в свою чергу, розроблялася з оглядкою на країни континентальної системи права.
Вплив на зародження соціалізму
Деякі автори розглядають романо-германську гілку як основу для жорсткого соціалістичного законодавства, що діяло в комуністичних країнах, яке, по суті, являло собою континентальну права з вкрапленнями марксистсько-ленінських ідеалів. Навіть якщо це так, ця правова система існувала задовго до виникнення соціалістичного права, а деякі східноєвропейські країни повернулися до досоциалистическому цивільного законодавства після падіння соціалізму, в той час як інші продовжували використовувати соціалістичні правові системи.
Зв’язок з ісламським світом
Мабуть, деякі цивільно-правові механізми були запозичені з середньовічного ісламського шаріату і фікху. Наприклад, ісламська хаває (хунди) лежить в основі первісного італійського законодавства, а також французької та іспанської права – це, мабуть, незриме спадщина епохи арабських завоювань X-XIII століть.
